开赌场非法获利被判刑 认定“情节严重”能否获判缓刑_网易新闻
开赌场非法获利被判刑 认定“情节严重”能否获判缓刑
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被告人林某伙同他人共同开设赌场，以收取每盘赌资的5%作为堂金获取非法利益。2013年3月底至日，该赌场共获取非法利益40万元，其中被告人林某获取非法所得共计8万元。案发后，被告人林某已经主动退回其非法所得。
海峡法治在线-法制今报12月10日讯（薛惠桑 吴晓丹）
被告人林某伙同他人共同开设赌场，以收取每盘赌资的5%作为堂金获取非法利益。2013年3月底至日，该赌场共获取非法利益40万元，其中被告人林某获取非法所得共计8万元。案发后，被告人林某已经主动退回其非法所得。
本案非法获利多达40万元，属于“情节严重”，应处3年以上10年以下有期徒刑，这一点并无异议，但关于能否判处缓刑存在不同意见。
第一种意见认为：我国《刑法》第72条规定：适用缓刑的条件包括“犯罪情节较轻”、“有悔罪表现”、“没有再犯的危险”、“宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响”。本案属“情节严重”，不符合判处缓刑所要求的“犯罪情节较轻”条件，不宜判处缓刑。
第二种意见认为：《刑法》总则第72条所要求的“犯罪情节较轻”与《刑法》分则具体罪名所描述的“情节严重”是两个不同范畴的概念。一些轻罪社会危害性较小，就算认定“情节严重”仍可判处缓刑。本案定性是开设赌场罪，情节严重处3年以上10年以下有期徒刑，判处被告人林某有期徒刑3年，缓刑4年并无不当。
笔者赞同第二种观点，认为本案虽认定为“情节严重”，仍可判处缓刑。
本案争议的焦点在于：本案属于“情节严重”，是否就一定与《刑法》72条中“犯罪情节较轻”相冲突，不能判处缓刑呢？笔者认为，《刑法》总则72条中的“犯罪情节较轻”与《刑法》分则具体罪名中的“情节严重”，是属于不同语境下的语言表达，属于不同范畴的概念。该二者中的“情节”所包含的内容不同。
一方面，《刑法》72条“犯罪情节较轻”要综合考虑犯罪行为、社会危害性、主观恶性及人身危险性等方面因素。而另一方面，《刑法》分则中的“情节严重”特指实施特定犯罪行为的严重程度。
据统计，《刑法》分则中出现“情节严重”多到160处，涉及罪名有93个。那这么多“情节严重”的情况是不是就一定不能判处缓刑呢？笔者人以为不然。能否判处缓刑需具体问题具体分析。《刑法》分则中的罪名有轻有重。有些轻罪就算“情节严重”，社会危害性及行为人的人身危险性也不大，甚至有些轻罪需达到“情节严重”才达到《刑法》的起诉标准。
如《刑法》第322条规定：违反国（边）境管理法规。偷越国（边）境，情节严重的，处1年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。偷越国（边）境罪需偷越3次以上才构成该罪的“情节严重”，且最高刑是1年有期徒刑。很明显，偷越国（边）境罪属于轻罪，即使偷越国（边）境行为情节严重，仍可判处缓刑。
本案构成开设赌场罪情节严重，处3年以上10年以下有期徒刑。如果判处3年有期徒刑，仍符合缓刑所要求的“3年以下有期徒刑”，可判处缓刑。
本文来源：海峡法治在线
责任编辑：王晓易_NE0011
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分享至好友和朋友圈网络赌博案的成功辩护案例——张x从开设赌场罪到赌博罪的成功辩护
北京市海淀区人民法院
（2015）海刑初字第924号
公诉机关北京市海淀区人民检察院。
被告人文&，绰号开心，女，1978年11月27日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月3日被羁押，因涉嫌犯赌博罪，于同年8月8日被逮捕，2015年2月16日被取保候审。
辩护人王文欣、李纪丹，北京市必浩得律师事务所律师。
被告人张&1，绰号二鹏，男，1987年2月12日。因赌博，于2014年6月30日被羁押，同年7月1日被行政拘留十日，罚款人民币五百元；因涉嫌犯开设赌场罪，于同年7月4日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。
辩护人武良军，北京市中孚律师事务所律师。
被告人张&2，绰号月亮，女，1979年3月29日。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月4日被羁押，同年8月8日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。
辩护人张雪峰，北京市京师律师事务所律师。
被告人孙&，绰号小鑫，男，1985年1月1日。因赌博，于2014年6月30日被羁押，同年7月1日被行政拘留三日；因涉嫌犯开设赌场罪，于同年7月4日被刑事拘留，同年8月8日被逮捕，2015年2月16日被取保候审。
北京市海淀区人民检察院以京海检公诉刑诉（2015）617号起诉书指控被告人文&、张&1、张&2、孙&犯赌博罪，于2015年4月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。北京市海淀区人民检察院指派代理检察员刘晓丹出庭支持公诉，被告人文&及其辩护人王文欣、李纪丹，被告人张&1及其辩护人武良军，被告人张&2及其辩护人张雪峰，被告人孙&到庭参加了诉讼。现已审理终结。
北京市海淀区人民检察院指控并经本院审理查明，2014年6月世界杯足球赛期间，被告人张&1、孙&在本市海淀区健德桥西南角福美炫彩游戏厅等处组织郑&、赵&等人（均已另案处理）以竞猜世界杯足球赛赛果的方式下注赌博，被告人文&负责接庄，进而从中获利。经查，被告人文&与张&1之间的赌资往来共计人民币306.31万元，其中被告人孙&涉及的赌资往来共计人民币68.05万元。在此期间，被告人张&2明知文&组织赌博活动，仍提供赌球网站账号供文&进行投注，涉及赌资共计人民币61.63万元。2014年6月30日，被告人张&1、孙&被公安机关抓获归案。同年7月3日，被告人文&被抓获归案；次日，被告人文&协助民警将被告人张&2抓获。
上述事实，被告人文&、张&1、张&2、孙&在开庭审理过程中亦无异议，并有四被告人的供述，证人武&、康&、路&、孟&、岑&、吕&、赵&、周&1、刘&1、刘&2、刘&3、施&、张&3、柳&、张&4、郑&、赵&、陆&、周&2、张&5、崔&的证言，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，物证照片，银行账户明细，微信聊天记录截图，受案登记表，辨认笔录，办案说明，到案经过，身份证明等证据证实，足以认定。
被告人文&的辩护人发表的辩护意见为，文&平时表现良好，主观恶性较小，系初犯、偶犯，始终配合公安机关的行动，能够如实供述自己的罪行，并有立功的表现，且文&的父母和孩子都有病，恳请法庭从轻处罚。被告人张&1的辩护人发表的辩护意见为，本案具有较大的偶然性，被告人主观恶性较小，法律意识淡薄，与一般的赌博有所区别，其被抓获后，认罪悔罪态度较好，建议法庭本着惩罚和教育相结合的原则，对张&1从轻处罚。被告人张&2的辩护人发表的辩护意见为，张&2在本案中起到的是辅助作用，是从犯，认罪态度较好，其作为单身母亲还有两岁的孩子需要抚养，恳请法庭对张&2从轻处罚。
本院认为，被告人文&、张&1、张&2、孙&以营利为目的聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，应予惩处。北京市海淀区人民检察院指控被告人文&、张&1、张&2、孙&犯有赌博罪的事实清楚，证据确凿，指控罪名成立。鉴于四被告人到案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，且被告人文&有立功表现，本院对四人均依法从轻处罚。对辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。针对被告人张&2的辩护人所称张&2系从犯的辩护意见，本院认为，被告人张&2在共同犯罪中作用较小，但其行为性质已由其涉及赌资进行评价，可不认定为从犯，本院在量刑时对此酌予考虑。综上，本院对被告人文&依照《中华人民共和国刑法》第三零三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十三条；被告人张&1、张&2依照《中华人民共和国刑法》第三零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条；对被告人孙&依照《中华人民共和国刑法》第三零三条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张&1犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月30日起至2015年5月29日止；罚金限自本判决生效之次日起十日内缴纳。）
二、被告人张&2犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月4日起至2015年5月3日止；罚金限自本判决生效之次日起十日内缴纳。）
三、被告人文&犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金限自本判决生效之次日起十日内缴纳。）
四、被告人孙&犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从本判决确定之日起计算；罚金限自本判决生效之次日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审　判　长　　李　元
人民陪审员　　王俊申
人民陪审员　　张淑萍
二〇一五年四月十六日
书　记　员　　汪冬泉
尊敬的审判长、审判员：
北京市京师律师事务所接受被告人张x亲属的委托，并指派我担任其赌博罪一案辩护人。辩护人已经多次会见被告人张x，查阅了全部案卷材料，现发表如下辩护意见。
一、关于公诉机关指控被告人张x赌博罪。
辩护人在开庭前会见了被告人张x，征求了其意见，辩护人与被告人本人对该指控没有异议。但辩护人认为，被告人张x在该案中处于次要地位，起辅助作用，其主观上并非出于盈利而代第一被告文xx下注赌球，而是出于一种朋友之间的感情而做出的帮助行为。另外需要说明的一点是，文xx转账61.63万元给张x的款项中，非全部代替文xx的下注额，这里面包括了文xx对张x的还款额。
二、被告人张x应当以从犯论处。
《刑法》第二十七条第一款规定，在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。在本案中，被告人张x是受文xx之托，代理文xx在自己掌握的账号中下注，在整个过程中，都是朋友之间的一种帮助行为，其本身并没有因为代替文xx下注而获得利益。因此，张x受第一被告文xx下注赌球的行为客观上起到了协助、帮助文xx的辅助作用。另外，从四被告涉及转账的数额来看，涉及被告人张x也是最少的。因此辩护人认为张x应当以从犯论处。
三、对张x应当根据刑法第二十七条第二款的规定，从轻或者减轻处罚。
《刑法》第二十七条第二款规定，对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。在本案中，由于被告人张x处于从属地位，其只是在自己掌握的赌博账号中受第一被告之托帮助其下注，是对第一被告的协助、帮助行为。且其并未因帮助行为而获得利益，且其主观上也并不是为了帮助朋友下注而获利。同时，其在侦查机关侦查期间能如实坦白自己所犯罪行，对检察官的提讯亦能积极配合，如实坦白，自身也能对所犯罪行进行深刻检讨。因此，建议对其减轻处罚。
四、关于量刑。
根据《人民法院量刑指导意见（试行）》中第三条常见量刑情节的适用中对从犯的量刑规定，即：“对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚，可以减少基准刑的20%—50%；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者免除处罚。”鉴于被告人张x在本案中所处的从属地位，以及到案后能如实供述自己犯罪行为，能认罪、悔罪，也系偶犯，初犯，同时，有一二岁小孩需要其照看，孩子对于母爱的渴望是天性使然，母子给予孩子母爱是必要且义不容辞。辩护人认为，我们应出于对下一代的关心爱护，结合被告人诚恳认罪悔罪的态度，恳请法庭在量刑时一并予以考虑，尽可能减轻处罚，给其改过自新的机会。
最后，恳请法庭对被告人张x予以从宽处理。谢谢法庭、谢谢审判长、谢谢审判员。
北京市海淀区人民法院
&辩护人：张雪峰
&&2015年4月15日
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以上网友发言只代表其个人观点，不代表新浪网的观点或立场。三个人合伙做游戏厅(含赌博性质)生意,然后被举报并认定为开设赌场罪,然后现在被抓_百度知道
三个人合伙做游戏厅(含赌博性质)生意,然后被举报并认定为开设赌场罪,然后现在被抓
三个人合伙做游戏厅（含赌博性质）生意，然后被举报并认定为开设赌场罪，然后现在被抓，由于三人是亲戚关系。于是一审中A被告想让B.C被告罪刑轻点，就说是A请B.C来的，B.C只是管理下，不知道具体情况。最后一审判决：A三年半有期徒刑，而BC判1年有期徒刑加缓刑...
我有更好的答案
　　关于《治安管理处罚法》第七十条“参与赌博赌资较大”的认定，并没有全国层面的统一规定，在行政执法过程中参照的是各省市的有关规定。如：　　1、《河北省公安机关治安管理处罚裁量标准》规定，赌资较大，是指个人赌资在200元以上；《上海市公安局治安管理处罚裁量标准（试行）》规定，个人赌资在人民币100元以上的，属赌资较大。 《山东省公安厅实施治安管理处罚法细化标准（试行）》规定，“参与赌博赌资较大”是指人均参赌金额在100元以上或者当场赌资在400元以上。 《四川省公安机关行政处罚自由裁量权裁量标准》规定，现场收缴赌资价值合计在人民币1000元以上4000元以下的，属赌资较大。　　2、相关法条：《治安管理处罚法》第七十条 以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处5日以下拘留或者500元以下罚款；情节严重的，处10日以上15日以下拘留，并处500元以上3000元以下罚款。
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犯罪团伙主犯就不能缓刑，三人合伙就可能三人都主犯，都不能缓刑。总之至少有一人是不能缓刑的
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你好.我有一个朋友被抓.他是被认定为开设赌场罪，现场抓了二十几个人赌资大概三十多万，这大概能判多少年。
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一般在3年以下
一般在三年以下，建议委托律师会见了解具体案情、辩护。
这在开设赌场罪中，已经是数额特别巨大了。可能会判3年左右。具体结果，还要看具体案情和律师辩护情况。事关重大，建议尽早聘请专业刑事辩护律师介入提供法律帮助和辩护。可以进一步联系咨询。 祝好运。
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